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    財務必備的法律知識及合同審核注意事項

    法律 法律21920

    ? 目? 

    一、財務人員必備的涉稅法律知識

    二、財務人員必備的其他法律知識

    三、合同簽訂過程中的常見的風險點

    四、合同審核的要點及注意事項

    一、財務人員必備的涉稅法律知識

    (一)財務人員面臨的法律風險:

    (二)偷逃稅款的法律風險:

    1.行政責任:偷稅——《稅收征管法》63條

    行為后果:處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

    2.行政責任:逃稅罪——《中華人民共和國刑法》201條

    案件鏈接:范某某偷稅案:補稅、滯納金、罰款共計8.84億元人民幣。

    思考:范某某為什么沒有被處以刑事處罰?

    逃稅罪不予追究刑事責任的條件:

    (1)納稅人的逃避繳納稅款數額較大并且占應納稅額百分之十以上,根據刑法第二百零一條第一款的規定,其行為已經構成犯罪,應當追究刑事責任;

    (2)納稅人在犯偷稅罪后,經稅務機關依法下達追繳通知后,補繳應納全部稅款,并繳納滯納金;

    (3)稅務機關已經對其行為作出行政處罰的決定;

    (4)在本次偷稅行為以前的五年內沒有因逃避繳納稅款受過刑事處罰(包括累犯的情形)或者被稅務機關給予兩次以上行政處罰。

    偷稅VS避稅VS籌劃

    https://jxjycwsc.dongao.cn/jiangyiImg/20210706101138136004.png

    稅收籌劃的概念:

    稅收籌劃的“三性”

    什么是虛開增值稅專用發票?

    虛開增值稅專用發票罪:

    本罪在主觀方面必須是故意,而且一般具有牟利的目的。

    ????什么是善意接受虛開增值稅專用發票?

    善意取得虛開增值稅專用發票抵扣進項稅額行為的認定善意的認定應當同時滿足下列條件:

    1.有貨物、不動產、無形資產購銷,提供或者接受應稅勞務、應稅服務。

    2.銷售方使用的是其所在省 (自治區、直轄市和計劃單列市) 的專用發票。

    3.專用發票注明的銷售方名稱 、印章、貨物數量 、金額及稅額等全部內容與實際相符。

    4.沒有證據表明購貨方知道銷售方提供的專用發票是以非法手段獲得的。

    如:有證據表明購貨方在進項稅款得到抵扣或者獲得出口退稅前知道該專用發票是銷售方以非法手段獲得的,對購貨方應當按偷稅、騙取出口退稅處理 。

    接受善意接受虛開增值稅專用發票的法律后果:

    不利后果:納稅人善意取得的虛開增值稅專用發票不可以抵扣增值稅和企業所得稅,已抵扣的進項稅要做進項稅額轉出處理,并補繳相應的企業所得稅。

    可以不加收滯納金:基于是善意取得的緣由,納稅人善意取得虛開的增值稅專用發票被依法追繳已抵扣稅款的,不再按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。

    納稅人善意取得虛開的增值稅專用發票,如能重新取得合法、有效的專用發票,準許其抵扣進項稅款;

    如果對方走逃失聯無法補開如何處理?

    增值稅:憑票抵扣,進項稅轉出。

    企業所得稅:企業取得不合規發票、應當在度匯算清繳期結束前換開。如果因對方注銷走逃失聯等原因,無法換開合法有效發票的,可憑以下資料證實支出真實性后,其支出允許稅前扣除:

    (一)無法補開、換開發票、其他外部憑證原因的證明資料(包括工商注銷、機構撤銷、列入非正常經營戶、破產公告等證明資料);

    (二)相關業務活動的合同或者協議;

    (三)采用非現金方式支付的付款憑證;

    (四)貨物運輸的證明資料;

    (五)貨物入庫、出庫內部憑證;

    (六)企業會計核算記錄以及其他資料?!偩?018年28號公告

    如何防范善意接受虛開增值稅專用發票?

    如果上游企業出現以下異常行為,需要納稅人格外謹慎:

    1.開票時經常換單位名字,多為商貿企業;

    2.發票開具后大量作廢等;

    3.公司的大部分發票頂額開具,發票開具金額滿額度高于90%;

    4.登記信息雷同,企業法人、財務人員、辦稅人員多為同一人;

    5.商貿公司購進與銷售貨物名稱嚴重背離的;

    6.發票連續多次增量增版;

    7.存在大量紅字普通發票、隨意開具紅字發票來沖減以往年度的藍字發票;

    8.資金或存貨周轉次數平均每月超過5次;

    9.短時間內開具增值稅發票金額突增;

    10.成立時間短,成立時間多在半年以內,但營業規模迅速擴大;

    11.登記地址多為住宅小區某樓層某室,明顯不適合對外經營;

    12.法人戶籍非本地、法人設立異常集中;

    13.生產能耗如:電費情況與銷售情況嚴重不符的;

    14.公司多為認繳制或者實收資本多為較低金額;

    15.多戶企業登記法人為同一人,且稅務登記信息中所留的手機號碼也為同一個手機號;

    16.連續同時辦理稅務登記或一般納稅人認定的多家企業;

    17.公司所屬行業屬于虛開高危行業,稅務局建立了2個庫(高風險行業庫、注冊地址風險庫);

    18.法人、財務負責人曾擔任非正常戶的負責人或財務負責人、且法人與財務負責人交叉擔任。

    二、財務人員必備的其他法律知識

    職務侵占罪:

    職務侵占罪是指公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的行為。

    挪用資金罪:

    挪用資金罪是指公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數額較大、超過3個月未還的,或者雖未超過3個月,但數額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的行為。

    鄭某正在煙臺某會計公司做財務工作,管理著許多家公司破產清算的賬目。在短短一個月的時間里,她一再動用了手中幾家破產清算公司的賬戶,先后挪用了資金600多萬元。

    人民法院對該起案件依法作出判決:被告人鄭某犯挪用資金罪,判處有期徒刑五年,責令其分別退賠給煙臺某公司破產清算組人民幣513萬元,煙臺某某公司破產清算組人民幣85萬元,山東省煙臺某公司破產清算組人民幣5萬元。

    非法吸收公眾存款罪:

    非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規非法吸收公眾存款變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。

    X公司分公司由賈某某、劉某等多名市場部門工作人員,以在公共場所散發宣傳資料、組織推介會、向不特定人員撥打電話等多種形式向社會公眾介紹、宣傳公司經營模式,以吸收社會公眾向公司投入錢款。孫某某是廣東X公司派駐分公司的財務人員,由其經手收取了189名客戶的錢款計42,930,960.00元。

    檢察院指控:孫某某作為單位財務負責人,協助非法變相吸收公眾存款,數額巨大,應當以非法吸收公眾存款罪追究其刑事責任,提請法院依法判處。

    法院判決:判決被告人孫某某無罪。

    法院認為:被告人孫某某雖身為廣東X公司財務人員,但其經手收取客戶錢款、發放單位撥付予客戶的顧問費、還本付息等行為,均是履行單位指派的職責。公訴機關提供的證據,不能證明孫某某有非法吸收公眾存款的主觀故意,及直接決定并參與實施犯罪行為,故所指控的罪名不能成立。

    財務人員的職業法律責任:

    有下列行為之一的,由縣級以上人民政府財政部門責令限期改正,可以對單位并處三千元以上五萬元以下的罰款;對其直接負責的主管人員其他直接責任人員,可以處二千元以上二萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的,還應當由其所在單位或者有關單位依法給予行政處分:

    (一)不依法設置會計帳簿的;

    (二)私設會計帳簿的;

    (三)未按照規定填制、取得原始憑證或者填制、取得的原始憑證不符合規定的;

    (四)以未經審核的會計憑證為依據登記會計帳簿或者登記會計帳簿不符合規定的;

    (五)隨意變更會計處理方法的;

    (六)向不同的會計資料使用者提供的財務會計報告編制依據不一致的;

    (七)未按照規定使用會計記錄文字或者記帳本位幣的;

    (八)未按照規定保管會計資料,致使會計資料毀損、滅失的;

    (九)未按照規定建立并實施單位內部會計監督制度或者拒絕依法實施的監督或者不如實提供有關會計資料及有關情況的;

    (十)任用會計人員不符合本法規定的。

    有前款所列行為之一,情節嚴重的,五年內不得從事會計工作。構成犯罪的,依法追究刑事責任。

    ——《中華人民共和國會計法》第42條

    財務人員的職業發展的風險:

    1.執業生涯限制:違反《會計法》42條,情節嚴重的,五年內不得從事會計工作。

    2.董監高任職資格限制:因“貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序”,被判處刑罰,“執行期滿”未逾“5”;或者“因犯罪被剝奪政治權利”,“執行期滿”未逾“5年”。

    三、合同簽訂過程中的常見的風險點

    合同的定義及原則:

    (一)合同條款的風險點:

    第四百七十條 合同的內容由當事人約定,一般包括下列條款:

    合同的標的、數量是合同的必備條款,需由當事人明確約定。

    當事人沒有約定,或者約定不明確的,合同內容無法確定,合同不成立。

    合同生效后,當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的,可以協議補充;不能達成補充協議的,按照合同相關條款或者交易習慣確定。

    1.A公司和B公司簽訂了一份買賣合同,約定“購買A型鋼材若干噸

    2.A公司和B公司簽訂了一份買賣合同,約定“購買A型鋼材10噸,每噸價格為3000元”但是沒有約定是送貨上門,還是上門提貨。(當地的交易習慣為送貨上門)

    根據《民法典》合同篇規定:合同的標的、數量是合同的必備條款,需由當事人明確約定。當事人沒有約定,或者約定不明確的,合同內容無法確定,合同不成立。當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的,可以協議補充;不能達成補充協議的,按照合同相關條款或者交易習慣確定。

    1.“購買A型鋼材若干噸”是沒有辦法確定需要購買的數量的。故:A和B簽訂的買賣合同不成立。

    2.雙方對履行地點約定不明確的,雙方可以補充約定。達不成補充協議應當按照“送貨上門”這種交易習慣履行。

    (二)要式合同的風險點:

    韓某是一名下崗工人,聽廣播得知張某有輛出租車要夜班出租后,找到張某進行商議,達成租賃協議:該車夜班由韓某承租,每晚交租金50元,租前一次性交清租車押金1500元,同時口頭約定,如韓某不能租賃一年以上的話,就不退還1500元押金。后來,韓某單位通知其到單位上班,當天他告知張某不再繼續承租此車,并于兩天后把車還給張某,向其索要1500元押金。張某認為韓某只租賃3個月,違反了雙方達成的長期承租的口頭協議,拒絕退還押金。幾經協商未果,韓某把張某告上法庭。

    法院認定,韓某與張某的口頭協議應視為不定期合同,韓某有權隨時解除,遂判決張某返還韓某押金1500元,并承擔本案的訴訟費。

    《合同法》第215條規定:租賃期限為6個月以上的,應當采取書面形式。當事人未采用書面形式的,視為不定期合同;第232條規定:對于不定期租賃,當事人可以隨時解除合同。

    (三)格式合同的風險點:

    《民法典》:提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務,致使對方沒有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內容。

    中國語言的藝術:

    1.中國隊大勝美國隊VS中國隊大敗美國隊

    2.如果明天開刀的是老王,我就送你一塊手表

    3.張三借李四一萬元錢

    1.對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。

    2.對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。

    在沒有其他證據作為佐證的情況下,法院將作出不利于提供方的解釋。

    2020年7月1日,市民小朱在團寶網上看到“瑪莎婚紗攝影” 的一次團購活動,影樓提供的格式合同中注明:只需9.9元,就能拍攝原價299元的全家福寫真,其中包含了精拍30張照片、提供服裝等服務,遂繳費預訂了全家福照。次日,小朱一家人到瑪莎婚紗攝影拍攝全家福時,工作人員告知,在他們影樓的定義里,“全家?!币欢ㄒ懈改鸽p方和小孩,這才能算是全家福。像小朱這樣的單親家庭,則屬于“親子”,不在團購的服務范圍之內。

    《民法典》:提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務,致使對方沒有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內容。

    (四)合同效力的風險點:

    陳在向運朝公司購房(3套)時,交付定金60000元(每套2萬元),運朝公司出具收據,但房屋建成后陳并未得到房子,陳認為運朝公司的行為應雙倍返還其定金12萬元并負擔訴訟費;運朝公司辯稱收到陳交來定金6萬元并開具收據無異議,但每套房的定金為15萬元,陳未補足剩余定金9萬元,故請求駁回陳的起訴,定金6萬元不予退還。

    定金是實踐合同。交付的定金低于約定的定金,而對方接受的,視為對定金合同的變更。

    風險防范:舉例說明:經雙方約定,定金數額為XX元,今收到甲交來的定金XX元,特此說明。假如一方僅交付部分定金,尚余部分未能交齊,則可在收條中說明"尚余XXX元未交納,在X年X月X日前交齊剩余定金XXX元。

    (五)合同履行的風險點:

    不安抗辯權

    (六) 一物二賣的風險點:

    出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同,如合同均不具有《合同法》第52條規定的無效情形,買受人因不能按照合同約定取得標的物的所有權,請求追究出賣人違約責任的,人民法院應予支持。

    出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產訂立多重買賣合同,在買賣合同均有效的情況下,買受人均要求實際履行合同的:

    對于船舶、航空器和機動車等特殊動產,其所有權的移轉仍以交付為生效要件,而不以登記為生效要件。

    一房二賣不動產所有權轉移順序:

    一、辦理所有權登記

    二、辦理預告登記

    三、拆遷安置補償協議

    四、交付購房款、添附并直接占有

    五、交付購房款、未添附,但先行合法占有

    六、先交付購房款

    七、先訂立合同

    房屋買賣合同的懲罰性賠償:

    在下列情形下,買受人可以在解除合同并賠償損失的前提下,還可以要求出賣人承擔不超過已付房款1倍的懲罰性賠償金:

    一房二賣的案例分析:

    李某與張某夫婦,因工作調離本地,決定將其手中的商品房賣掉。張某經人介紹找到一買家陳某,雙方經協商,李某決定以60萬元價格將該房出售,次日,陳某將30萬元送來。李某將鑰匙交給陳某,但因產權證是張某和李某的名字,李某提出待丈夫出差回來,即辦理產權過戶登記。辦完手續后陳某再另付30萬元。同年11月,張某從外地回后得知該房價格已經上漲,找到陳某,要求增加8萬元價款才能去辦理過戶登記手續,陳某不同意,張某便在同年12月以68萬元,將該房賣給了王某,并與王某辦理了登記過戶手續,王某找到陳某要求其搬走,陳某到法院提起訴訟,告張某、王某侵害其所有權,并要求法院解除張某與王某之間的房屋買賣合同。而張某提出,其妻李某將該房賣給陳某時,他并不知情,也未得到其同意,因此該買賣行為是無效的。

    試分析此房的歸屬問題?

    如果在買受人已經辦理了產權過戶登記手續,那么只要其不具有侵害前買受人債權的惡意,或者不具有與出賣人惡意串通的行為,即使其已知該房出售給他人,原則上其登記的效力也應受到法律保護。

    除非原告能夠證明被告王某明知李某已將房屋出售給原告陳某,并已交付,但為了不使陳某得到該房屋而與張某惡意串通,以故意損害陳某為目的而購買該房屋并搶先登記,只有這樣,王某雖已登記,但其登記也應撤銷。如果是這樣,王某不僅要承擔合同無效的責任,而且還因故意侵害陳某的債權而應承擔侵害債權的民事責任。

    但本案中,王某并不具有損害原告利益的故意和目的,王某付出比原告更高的價格買入房是正當合法的交易行為,陳某雖已占有房屋,但仍不能享有房的所有權,其與李某簽訂的合同應該解除或無效。陳某可以要求李某返還購房款并要求承擔懲罰性賠償責任。

    四、合同審核的要點及注意事項

    合同審查的目的和意義:

    合同審查的根本目的是實現交易目的,防范可能的交易風險。要實現這一目的,就必須了解背景和交易目的,這樣才能做到有的放矢。

    1.初步閱讀了合同文本之后,詢問背景和交易目的。

    2.溝通一下假設可能發生的情況,有助于發現一些沒有考慮到的問題。

    3.查看企業的類似合同。通常情況下,企業保留著過去的交易記錄或者是類似合同。

    4.根據所了解的情況做審查修改。

    (一)審查合同必須弄清背景和客戶的目的

    (二)審查合同關鍵是破解“不懂業務”的難題

    審查合同最難的是缺乏對相關行業、相關業務的經驗。對一個領域內業務的熟悉程度,通常也是衡量其在這個領域內專業程度高低的標準。

    如何尋找合同的關鍵風險點呢?

    (1)通過網絡搜索關鍵風險點;匯總、歸納

    (2)通過裁判文書的爭議焦點尋找關鍵風險點;

    (3)通過合同范本對比,來尋找關鍵風險點。

    (4)組建合同審核團隊,發揮成員專業優勢。

    (三)市場地位決定合同地位

    合同法律地位的平等,與市場地位(經濟地位)的平等不是一回事。實力決定一切,市場地位也必然決定合同地位。

    如果企業處于市場強勢,那么就盡可能要用好這種市場強勢。當然,所有的約定也必須要合理,要考慮到條款最終實際可履行性。

    如果企業處于市場弱勢時,除了盡可能爭取公平條件外。當企業必須去簽訂一份不平等合約時,應當分析其中的各項風險。

    企業市場地位太強或太弱,在這種情況下,真正的博弈往往是在合同條款之外。

    如果合同雙方市場地位相當,合同條款的修改談判往往是重要的博弈環節。

    合同簽訂的技巧:

    1.撰寫合同都要遵循一個基本原則:簡潔、明確。短句子比長句子讓人更容易理解。

    2.內容集中,不要東拉西扯,一段說明一個意思,不需要在合同中重復陳述。

    不要遺漏重要條款:放一個便箋簿在手邊,以便記下需要添加的條款。

    合同內容過細,過復雜,可能會引起交易成本的增加和靈活程度的降低。

    3.盡量用主動語態而不用被動語態。

    4. 一組名詞前有一個修飾語時,一定要弄清楚這個修飾語是修飾兩個名詞還是僅僅修飾第一個名詞。如果是修飾兩個詞,可以用排比的手法分別在這兩個詞之前加上修飾語,防止歧義。

    5.保持用詞一致性。

    在一份銷售合同中,如果你想用“貨物”來指整個合同的標的物,就不要時而稱它們為“貨物”,時而又改稱它們為“產品”。在整個合同中,對合同一方只用一個別稱,要上下文統一。

    6.寫數目時要文字和阿拉伯數字并用,如:拾(10)。防止人為篡改。

    7.如果你想用"包括"這個詞,就要其后加上"但不限于......"的分句。除非你能夠列出所有被包括的項。

    8.在合同中加入管轄地、爭議解決方案、律師費等條款。一旦合同引起訴訟,就為訴訟做了準備。(約定由違約方支付律師費,未約定,法院不支持)

    9.勤于解釋合同中的術語和概念。合同雙方的當事人可能會理解合同中某些專用術語,但如果涉及訴訟,法官卻可能不清楚。

    合同簽訂的原則:

    1.要有搭檔,不孤軍作戰

    合同談判,其實也是雙方博弈的最后時刻,可能會用上各種手段,威逼利誘,打感情牌,經常還要有人唱白臉,有人唱紅臉,虛虛實實相互配合。

    一個團隊參加談判,一個人談的過程中有遺漏,其他人可以補充,如果有說錯,其他人也可以糾正過來。如果一方談判代表只有一人,有的時候缺乏轉圜的余地。

    2.關鍵人物是否到場,往往是合同能否順利達成的重要風向標

    不同情況,要安排不同人員參加談判。如果希望談判盡快成功,就讓雙方有決定權的人都參加。

    如果不想立即談成的話,或者談判有難度的話,就讓有決定權的人暫不到場。合同談判往往涉及很多利益的博弈,在對方條件滿足自己目標之前,不輕易表態,派沒有決定權的人“打太極”還是很容易的,不管談得怎樣,都有轉圜的余地。

    3 .談判是個體力活

    很多大的項目合同,往往都是從下午開始談的,更有好多是從晚上開始談的。

    剛開始談合同的時候,通常都會為一些小問題糾纏很久,有的時候甚至是干耗著。隨著時間的推移,總有人開始疲憊了,對事情就不會那么堅持與執著。幾個小問題花了幾個小時,很多大問題可能就在最后半小時之內敲定。要提前做好準備,熬到最后就是勝利。

    雙贏的合同,對雙方都有利的合同才會長久

    例如: A公司資金充足,投資受限制,投資收益不足2%,其供應商資金非常緊張

    原來給供應商的賬期為90天,與主要供應商溝通,賬期改為10天,折扣3%,年化收益率12%

    重大合同簽署要有儀式感

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